21 december 2023
Ondernemingsrecht - M&A
De verschillende fases van een overnametraject #10: Geschillenclausule
In deze serie van blogs nemen we u mee in de wereld van fusie & overnames (M&A), waarin wij op hoofdlijnen de juridische (en ook enkele commerciële) aspecten bespreken en voorzien van nuances die elke fase van dit proces omringen. Ontdek hoe elke zet een cruciale rol speelt in “De verschillende fases van een overnametraject”. Van de voorbereidingen tot de uiteindelijke verkoop en closing van de transactie. Een succesvolle overname begint met een tijdige voorbereiding en de juiste gekwalificeerde adviseurs. Neem contact op met onze advocaten gespecialiseerd in fusie & overnames (M&A) voor een vrijblijvend gesprek naar de mogelijkheden. Dit…
14 december 2023
De verschillende fases van een overnametraject #9: non-concurrentiebeding
07 december 2023
De verschillende fases van een overnametraject #8: Garanties, vrijwaringen en zekerheden
30 november 2023
De verschillende fases van een overnametraject #7: De periode tussen signing en closing van de transactie
23 november 2023
De verschillende fases van een overnametraject #6: De Share Purchase Agreement (SPA) en de Asset Purchase Agreement (APA)
16 november 2023
De verschillende fases van een overnametraject #5: Due diligence onderzoek
09 november 2023
De verschillende fases van een overname traject #4: De intentieovereenkomst
02 november 2023
De verschillende fases van een overname traject #3: De verschillen tussen een aandelentransactie en een activa/passiva-transactie
26 oktober 2023
De verschillende fases van een overname traject #2: Geheimhoudingsovereenkomst
19 oktober 2023
De verschillende fases van een overname traject #1: Het verkoopklaar maken van een onderneming
26 september 2023
Ook middellijk aandeelhouder onderwerp van enquête
Inleiding De Ondernemingskamer is een bijzondere Kamer van het Gerechtshof te Amsterdam. De Ondernemingskamer (“OK”) staat het meest bekend als beslechter van geschillen binnen ondernemingen. Denk hierbij aan de situatie dat: i) er een impasse bestaat binnen de algemene vergadering of het bestuur waardoor geen belangrijke besluiten kunnen worden genomen, ii) er sprake is van belangenverstrengeling, iii) een minderheidsaandeelhouder in het gedrang komt, iv) er onenigheid bestaat tussen aandeelhouders, bestuurders en/of commissarissen, v) bestuurders of aandeelhouders de onderneming ongeoorloofde concurrentie aandoen of vi) het bestuur de onderneming ‘leegrooft’. Opbouw enquêteprocedure De in dat verband aan te spannen enquêteprocedure bestaat uit…
09 augustus 2023
Pas op bestuurders voor persoonlijke aansprakelijkheid
Inleiding Indien u bestuurder bent van een vennootschap, is het van belang dat u rekening houdt met de belangen van uw wederpartij, bijvoorbeeld een toeleverancier van de vennootschap. Dit geldt ook indien u bestuurder bent van vennootschappen die met elkaar verbonden zijn. Mocht u uw taak niet behoorlijk vervullen, dan kunt u door die wederpartij als bestuurder persoonlijk aansprakelijk gesteld worden. Norm voor bestuurdersaansprakelijkheid Om een bestuurder aansprakelijk te kunnen stellen, is vereist dat de bestuurder een ernstig verwijt gemaakt kan worden. In het algemeen kan er een onderscheid gemaakt worden tussen twee gevallen: De bestuurder handelde namens de vennootschap…
28 juli 2023
Let op: bestuurdersaansprakelijkheid bij schending administratieplicht
Inleiding Een recente uitspraak van de Hoge Raad, de hoogste civiele rechter, van 16 juni 2023 geeft aanleiding om op dit onderwerp in te gaan. Bestuurdersaansprakelijkheid in een faillissementssituatie is met enige regelmaat in de rechtspraak aan de orde. Artikel 2:248 lid 2 BW creëert hoofdelijke aansprakelijkheid voor zowel statutaire als feitelijke bestuurders voor het tekort na het faillissement van de vennootschap, indien een bestuur niet heeft voldaan aan zijn verplichtingen uit artikel 2:10 BW (de boekhoudverplichting) of artikel 2:394 BW (de – tijdige – publicatie van de jaarstukken). Het niet voldoen aan bovengenoemde wettelijke verplichtingen heeft tot gevolg dat…
17 juli 2023
Opstellen (vaststellings)overeenkomst
Het komt regelmatig voor dat discussie ontstaat over de uitleg van bepalingen in een commercieel contract tussen twee Nederlandse ondernemingen, ook al is het contract opgesteld in de Nederlandse taal en is Nederlands recht daarop van toepassing. De Hoge Raad, de hoogste rechter in burgerlijke zaken, is van oordeel dat bij een commercieel contract tussen professionele partijen in de regel groot gewicht kan worden toegekend aan de taalkundige betekenis van de contractsbepalingen. De overige omstandigheden van het geval kunnen echter meebrengen dat een andere (dan de taalkundige) betekenis aan de bepalingen van de overeenkomst kan en moet worden gehecht. Beslissend…
11 juli 2023
Regel ontbinding in B2B-contract
Inleiding In B2B-contracten is het (veelal) mogelijk om van wettelijke regelingen ten gunste van een van de partijen af te wijken. Dat is ook het geval ten aanzien van de zogenaamde ontbindingsregeling in de wet (art. 6:265 Burgerlijk Wetboek (BW)) die ziet op de situatie dat een van de partijen te kort schiet (wanprestatie pleegt). Art. 6:265 BW bepaalt dat iedere tekortkoming van de partij in de nakoming van een van haar verbintenissen aan de andere partij de bevoegdheid geeft om de overeenkomst geheel of gedeeltelijk te ontbinden, tenzij de tekortkoming, gezien haar bijzondere aard of geringe betekenis, deze ontbinding…
03 juli 2023
Bewijsbeslag op digitale bestanden: een geducht wapen
Degene die inzage van bewijsmateriaal (bijvoorbeeld digitale bestanden) verlangt, dient zodanige feiten en omstandigheden te stellen en met reeds voorhanden bewijsmateriaal te onderbouwen, dat voldoende aannemelijk is dat bijvoorbeeld bedrijfsgeheimen onrechtmatig zijn verkregen en gebruikt. In dit verband geldt dat de vraag wat in het kader van een vordering tot inzage bij (gesteld) onrechtmatig verkrijgen en gebruiken van bijvoorbeeld bedrijfsgeheimen als een ‘voldoende’ mate van aannemelijkheid kan worden beschouwd, niet in algemene zin kan worden beantwoord. Het komt steeds aan op een waardering van de stellingen en verweren van partijen en de overtuigingskracht van het eventueel reeds overgelegde bewijsmateriaal. Het…
10 mei 2023
Opgepast: ook als feitelijk bestuurder kunt u aansprakelijk zijn!
Inleiding Art. 2:248 BW heeft betrekking op de hoofdelijke aansprakelijkheid van bestuurders voor het gehele faillissementstekort in geval van faillissement van de vennootschap. Ingevolge art. 2:248 lid 7 BW wordt voor de toepassing van deze bepaling met een bestuurder gelijkgesteld degene die het beleid van de vennootschap heeft bepaald of mede heeft bepaald, als ware hij bestuurder (ook wel genoemd: feitelijk beleidsbepaler). De Hoge Raad, de hoogste burgerlijke rechter, heeft op 24 maart 2023 uitspraak gedaan in een zaak waarin het draait om deze bestuurdersaansprakelijkheid. Centraal staat de vraag wanneer een persoon kan worden aangemerkt als iemand die het beleid…
09 mei 2023
Vormen van zekerheid voor nakoming van verplichtingen uit hoofde van koopovereenkomst
Bij bedrijfsovernames is het gebruikelijk dat de koper bepaalde zekerheden wil met betrekking tot garanties en vrijwaringen. In het artikel, dat Lieke van Aarssen schreef voor Brookz – platform voor bedrijfsovername, legt zij uit welke varianten van zekerheid in de praktijk regelmatig voorkomen.
05 mei 2023
Voorkom verlopen van recht op vergoeding schade
Inleiding Een uitspraak van de Hoge Raad, de hoogste civiele rechter, van 21 april 2023 bevestigt dat een claim jegens de wederpartij verjaard kan zijn voordat u het in de gaten heeft. U kunt de wederpartij dan niet meer (in rechte) aanspreken. De opdrachtgever vordert in deze procedure dat de bouwkundig adviseur wordt veroordeeld tot betaling van de door de opdrachtgever geleden schade ter hoogte van € 128.751,21 aan herstelkosten en € 3.462,11 aan kosten ter vaststelling van schade en aansprakelijkheid. Volgens rechtbank en hof was deze claim verjaard. Het hof had vastgesteld dat de opdrachtgever in 2012, toen de…
20 april 2023
CPB: Bedrijven verhoogden prijzen meer dan nodig om energiekosten te compenseren.
Inleiding Zo luidt de kop van een artikel vandaag in het FD. In dit artikel komt aan de orde een op donderdag 20 april 2023 gepubliceerde studie van het Centraal Planbureau. Daaruit blijkt dat de hoge energiekosten (olie, stroom en gas) nauwelijks impact hebben gehad op de bedrijfswinsten en dat bedrijven kosten doorberekenen aan afnemers en klanten. Al kan de financiële schade van individuele bedrijven wel (zeer) groot zijn. Mogen (extreme) prijsverhogingen wel worden doorgevoerd? Met andere woorden: wie draait op voor de gestegen kosten? En als de prijzen worden verhoogd, wat kunt u daar als ondernemer tegen doen? Prijswijzigingsbeding…
14 maart 2023
Hoge Raad op 24 februari 2023 over draagplicht in concernverhouding
Inleiding Op 10 februari jl. schreven Henk Brat en Marc Janssen een blog over concernfinanciering: “Contractuele regeling voor regres en draagplicht bij hoofdelijkheid.” In zijn uitspraak van 24 februari jl. (HR 24 februari 2023, ECLI:NL:HR:2023:295) heeft de Hoge Raad vragen van de Rechtbank Noord-Nederland beantwoord, die gaan over de onderlinge draagplicht van hoofdelijke schuldenaren in een concernverhouding. De voorliggende casus en de vragen De rechtbank is de volgende casus voorgelegd. De Buurtzuster B.V. (hierna: De Buurtzuster) is in 2018 failliet verklaard. De Buurtzuster is opgericht in 2012 en haar werkzaamheden bestonden uit het verlenen van zorg aan (voornamelijk)…
08 maart 2023
M&A in Nederland: Belangrijke kwesties waarvan u op de hoogte moet zijn
In een recente video bespreken Henk Brat en Thomson Reuters vijf belangrijke aandachtspunten bij een M&A-deal in Nederland. Het is essentieel om met deze punten rekening te houden als je je verdiept in de wereld van fusies en overnames (M&A). Ben je geïnteresseerd om meer te leren en je inzicht te vergroten? Dan nodigen we je uit om de volledige video (in het Engels) te bekijken. Je kunt deze vinden op Practical Law. Maak gebruik van deze bron om je begrip van M&A-deals verder te ontwikkelen en te verfijnen. Deze video levert niet alleen waardevolle informatie, maar biedt ook praktische…
M&A in the Netherlands: key issues to be aware of
Henk Brat en Thomson Reuters hebben een video opgenomen waarin vijf belangrijke punten worden besproken waarmee rekening moet worden gehouden bij een M&A-deal in Nederland. Bekijk de volledige (Engelstalige) video via Practical Law.
24 februari 2023
Exoneratiebeding (in huurovereenkomst) in B2B-relaties
Tot tweemaal toe moest de Hoge Raad zich uitlaten in een geschil tussen Bart’s Retail en een voormalig franchisenemer. Beide keren trok Bart’s Retail aan het langste eind. Inzet van het geschil was onder meer de vraag of Bart’s Retail, aangesproken voor schade als gevolg van de aanwezigheid van asbestverontreiniging in het gehuurde, een beroep kon doen op de exoneratiebedingen (aansprakelijkheidsbeperkingen) in de tussen Bart’s Retail als verhuurder en de franchisenemer als huurder gesloten huurovereenkomst. Beide uitspraken van de Hoge Raad zijn voor B2B-contracten in het algemeen van belang. De eerste zaak bij de Hoge Raad Bart’s Retail klaagde bij…
21 februari 2023
Corporate housekeeping op orde?
Corporate housekeeping: wat wordt daar precies onder verstaan? Kort gezegd: de correcte en tijdige vastlegging van het reilen en zeilen binnen de onderneming en − meer in het algemeen − de nakoming van vennootschapsrechtelijke, statutaire en administratieve (wettelijke) verplichtingen. Concreet kunt u denken aan: vastlegging van schriftelijke besluitvorming (raad van bestuur / algemene vergadering / raad van commissarissen (indien van toepassing); beoordeling of de statuten in lijn zijn met huidige wet- en regelgeving; correct vastleggen (notuleren) van gevoerde vergaderingen binnen de vennootschap; openbaarmaking jaarrekening in lijn met wettelijke termijnen; het up-to-date houden van aandeelhoudersregisters; inachtneming van formaliteiten rond de oproeping…
13 februari 2023
Verkoop van uw tandartspraktijk aan een tandartsketen: waar moet u op letten?
Al sinds een aantal jaar kopen tandartsketens zelfstandige tandartspraktijken op. Deze tandartsketens zijn vaak deels eigendom van private equity partijen die een ‘buy and build’ strategie voeren en meerdere tandartspraktijken per jaar opkopen om uiteindelijk de hele keten met winst te verkopen. Deze trend wordt met name versneld omdat een relatief groot aantal tandartsen ouder is dan 55 jaar en de komende 10 jaar met pensioen gaat. In voorkomende gevallen zijn deze tandartsen ‘eenpitters’ die worden geconfronteerd met een noodzakelijk investering in hun praktijk om deze te moderniseren en om te voldoen aan de immer toenemende regeldruk. Omdat zij niet…
10 februari 2023
Concernfinanciering: contractuele regeling voor regres en draagplicht bij hoofdelijkheid.
Inleiding Concernfinanciering is niet meer weg te denken. Concernfinanciering wordt aangetrokken (doorgaans bij een bank) door de topholding / moedermaatschappij die dit doorleent aan één of meerdere dochtermaatschappijen, al dan niet onder schriftelijke vastlegging. Als één of meer dochtervennootschappen, daartoe aangesproken door de bank (of de moedermaatschappij), overgaan tot betaling van de openstaande schuld uit hoofde van het verleende concernkrediet, komt de vraag aan de orde of en in hoeverre deze betalende dochtervennootschap(pen) regres kunnen nemen op de andere concernvennootschappen die niet zijn aangesproken dan wel niet tot betaling zijn overgegaan. De hoofdelijke schuldenaar die een groter deel van de…
16 januari 2023
Excessieve prijsverhoging: Wie draait op voor de gestegen kosten?
Ondernemers zien zich hier ongetwijfeld mee geconfronteerd: door de huidige (economische) omstandigheden zijn de prijzen van essentiële voorzieningen zoals gas, elektriciteit en brandstof fors gestegen. Leveranciers belasten de daarmee gemoeide kosten aan uw onderneming door, of u bent voornemens om de kosten in rekening te brengen aan uw afnemers. Maar mogen dergelijke extreme prijsverhogingen wel worden doorgevoerd? Met andere woorden: wie draait op voor de gestegen kosten? En als de prijzen worden verhoogd, wat kunt u daar als ondernemer tegen doen? Bij de beoordeling of een bepaalde prijsverhoging mag worden doorgevoerd, zijn er drie belangrijke aandachtspunten: Is er een prijswijzigingsbeding…
16 december 2022
Het belang van een goede aandeelhoudersovereenkomst
Een aandeelhoudersovereenkomst is een must voor iedere onderneming waarin meerdere aandeelhouders samenwerken / deelnemen. Waarom? Een goede aandeelhoudersovereenkomst kan geschillen voorkomen die zelfs het voortbestaan van de onderneming in gevaar kunnen brengen. Denk daarbij aan de situatie dat er herhaaldelijk dead-lock ontstaat op het niveau van het bestuur of de algemene vergadering. Hierdoor kunnen er geen besluiten worden genomen binnen de onderneming met een impasse als gevolg waardoor de onderneming stuurloos wordt. Bedenk daarbij dat het bestuur verantwoordelijk is voor een goede governance binnen de onderneming. Wij adviseren dan ook in een aandeelhoudersovereenkomst regelingen op te nemen die gaan over…
30 november 2022
“Ondernemers verkopen hun bedrijf maar één keer”
Ons gespecialiseerde M&A-team neemt deze ondernemers bij de hand tijdens zo’n proces. Hoe wij dit aanpakken? “Onze kracht zit in het bieden van dezelfde kwaliteit als grotere kantoren, maar dan met kleinere teams en tegen een redelijk tarief. Daag ons uit en wij leveren topkwaliteit.” Lees hieronder het volledige interview van ons M&A-team in de Brookz 500.
17 november 2022
Toepasselijkheid verschillende sets algemene voorwaarden
Inleiding Een partij kan, afhankelijk van haar hoedanigheid (dienstverlener, leverancier, in- of verkoper etc.) en afhankelijk van het voorwerp van de te sluiten overeenkomst (bijvoorbeeld verkoop, huur, service) onderling verschillende sets algemene voorwaarden gebruiken. In een dergelijk geval dient de gebruiker bij verwijzing naar de algemene voorwaarden tijdig en op een voor de wederpartij begrijpelijke en niet onredelijk bezwarende wijze aan te geven welke set of sets algemene voorwaarden op de te sluiten overeenkomst van toepassing is of zijn. Als dat niet is gebeurd en het voor de wederpartij onduidelijk is welke van de verschillende sets algemene voorwaarden van toepassing…
04 augustus 2022
Hoge Raad: Rechter, wijs verzoek voorlopig verzoek getuigenverhoor niet (te) snel af
Inleiding Heeft u wel eens in een situatie gezeten waarin u twijfelt of u een procedure wil aanspannen? Wat kunt u doen om binnen een kortere termijn een beter beeld hierover te krijgen? U kunt een voorlopig getuigenverhoor instellen. Voorlopig getuigenverhoor Een voorlopig getuigenverhoor is er namelijk op gericht dat u: (i) kunt inschatten of het verstandig is om een procedure te starten doordat u opheldering kunt krijgen over de voor u nog onduidelijke relevante feiten en omstandigheden die in een (eventuele) procedure kunnen bijdragen aan een beslissing in het geschil, (ii) kunt voorkomen dat bewijs verloren gaat, en (iii)…
01 augustus 2022
Wanneer handelsrente verschuldigd?
Als een schuldenaar te laat is met betaling van een geldsom, is hij wettelijke rente verschuldigd. Er zijn twee soorten wettelijke rente: Artikel 6:119a van het Burgerlijk Wetboek (“BW”): Wettelijke rente met betrekking tot handelsovereenkomsten. Onder handelsovereenkomst verstaat artikel 6:119 BW de overeenkomst om baat die een of meer van partijen verplicht iets te geven of te doen en die tot stand is gekomen tussen een of meer natuurlijke personen die handelen in de uitoefening van een beroep of bedrijf of rechtspersoon. Dus, kort gezegd, transacties tussen ondernemingen. Deze rente wordt aangeduid als “handelsrente”; en Artikel 6:119 BW: Wettelijke rente…
29 juli 2022
Is artikel 6:247 lid 2 BW in strijd met artikel 56 VWEU (vrij verkeer van diensten)? Prejudiciële vragen aan Hoge Raad of Hof van Justitie?
Daarover heeft het Gerechtshof ’s-Hertogenbosch zich uitgelaten in een tussenuitspraak d.d. 17 mei 2022 (ECLI:NL:GHSHE:2022:1547). Deze zaak betreft een geschil tussen twee ondernemers – appellante en geïntimeerde – die een overeenkomst hebben gesloten op basis waarvan appellante betonpuin diende te breken op de luchthaven van Keulen. Appellante beroept zich in dit geschil op haar algemene voorwaarden. In artikel 2 van deze voorwaarden is een verrekeningsbeding opgenomen. Geïntimeerde beroept zich op de vernietigbaarheid van de algemene voorwaarden op grond van artikel 6:233 jo 6:234 BW. Appellante stelt dat geïntimeerde op grond van artikel 6:247 lid 2 BW geen beroep toekomt op…
19 mei 2022
Dwalingsnadeel en vermindering koopprijs bij overnamecontracten
Inleiding De wet bepaalt dat de bevoegdheid tot vernietiging wegens dwaling vervalt, wanneer de wederpartij tijdig een wijziging van de gevolgen van de overeenkomst voorstelt die “het nadeel” dat de tot vernietiging bevoegde bij instandhouding van de overeenkomst lijdt, op afdoende wijze opheft. De rechter kan op verlangen van één der partijen, in plaats van de vernietiging uit te spreken, de gevolgen van de overeenkomst ter opheffing van dit nadeel wijzigen. Maetis heeft in een in 2019 aan de Hoge Raad voorlegde zaak gevorderd dat de gevolgen van de koopovereenkomst worden gewijzigd door verlaging van de koopprijs. Maetis heeft daartoe…
17 mei 2022
Opzegbaarheid van duurovereenkomsten voor bepaalde tijd
Inleiding Het opzeggen van duurovereenkomsten voor onbepaalde tijd heeft de afgelopen jaren veel aandacht gekregen. Deze aandacht spitste zich vooral toe op de vraag of en onder welke voorwaarden duurovereenkomsten voor – onbepaalde – tijd opgezegd kunnen worden bij gebreke van een wettelijke of contractuele regeling en in het bijzonder op de lengte van een in acht te nemen opzegtermijn. Opzegging van duurovereenkomsten voor onbepaalde tijd De Hoge Raad heeft, voor de praktijk zeer nuttig, in zijn arrest uit 2018 inzake Goglio/SMQ Group de regels inzake de al dan niet opzegbaarheid van duurovereenkomsten (nog eens) op een rijtje gezet. Of…
13 mei 2022
Uitspraak Hoge Raad: Ondernemingsrecht. Bestuurdersaansprakelijkheid (ECLI:NL:HR:2022:691, 13 mei 2022, 21/01620)
Art. 2:248 BW. Limitatieve opsomming matigingsgronden art. 2:248 lid 4, eerste zin, BW? ECLI:NL:HR:2022:691, 13 mei 2022, 21/01620. Lees hier de volledige uitspraak.
10 mei 2022
Uw wederpartij pleegt wanprestatie: zonder meer recht op schadevergoeding of ontbinding?
Inleiding U wordt geconfronteerd met een tekortkoming van uw wederpartij in de nakoming van een verbintenis (“wanprestatie”). U wenst schadevergoeding of ontbinding van de overeenkomst (met aanvullende schadevergoeding). Is het dan eerst noodzakelijk dat u uw wederpartij in verzuim heeft gesteld door middel van een ingebrekestelling? Wettelijk systeem In de regel is voor het intreden van verzuim een ingebrekestelling vereist. Een ingebrekestelling is een schriftelijke verklaring inhoudende een aanmaning (sommatie, aanzegging) om binnen een redelijke, in de verklaring aangegeven termijn, te presteren. Voldoet de schuldenaar niet aan de aanmaning, dan treedt verzuim op het aangegeven tijdstip in. In de aanmaning…
09 mei 2022
Onbevoegd vertegenwoordigd, toch gebonden?
Inleiding Indien een vertegenwoordiger niet beschikt over een (afdoende) volmacht, wordt de principaal (“vertegenwoordigde”) niet gebonden door de rechtshandeling die de vertegenwoordiger in naam van de principaal met een derde heeft verricht. Onder omstandigheden kan dit anders zijn. Uit de wet volgt een drietal vereisten waaraan voldaan moet zijn, wil de derde een beroep kunnen doen op de gebondenheid van de vertegenwoordigde, ondanks het ontbreken van een (toereikende) volmacht: de derde heeft aangenomen dat de pseudo-vertegenwoordiger vertegenwoordigingsbevoegd was; de derde mocht dit redelijkerwijs aannemen; de derde heeft het bestaan van een toereikende volmacht aangenomen op basis van een verklaring of…
05 mei 2022
Geschillenbeslechting: arbitrage of overheidsrechter?
Bij een zakelijk geschil komen partijen er niet altijd onderling uit. In dat geval kunt u het geschil voorleggen aan de ‘gewone’ rechter, beter bekend als de overheidsrechter. Maar heeft u weleens nagedacht over arbitrage als alternatief? De arbitrageprocedure en de procedure bij de overheidsrechter kennen procedureel gezien overeenkomsten. Ondanks de overeenkomsten zijn er ook specifieke verschillen tussen de twee procedures. Wij benoemen in dit artikel de meest relevante verschillen voor de praktijk. Kosten Arbitrage kent over het algemeen hogere kosten dan het voeren van een procedure bij de overheidsrechter. De procespartijen betalen namelijk zelf het honorarium van de arbiter(s)…
26 april 2022
De Bankgarantie: pas op voor formaliteiten en valkuilen!
Inleiding De bankgarantie heeft zich in het handelsverkeer ontwikkeld tot een veel gehanteerd zekerheidsinstrument. De bankgarantie is een flexibel instrument dat gebruikt kan worden ter ondersteuning van alle mogelijke rechtsverhoudingen. Zo kan een bankgarantie zekerheid geven voor betaling bij een koopovereenkomst, aanneming van werk, huur, licenties, overnames en bij financiële transacties als de verstrekking van een geldlening en de aankoop van obligaties. Het karakter van de bankgarantie brengt met zich dat de bank de in de bankgarantie opgenomen formaliteiten strikt toepast (de zogenoemde conformiteitsregel). Dit hangt samen met de positie van de opdrachtgever die veelal noodgedwongen een bankgarantie doet stellen.…
01 april 2022
Enkele aspecten van de 403-verklaring
Inleiding Artikel 403 lid 1 sub f van Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek (art. 2:403 BW) bepaalt: “Een tot een groep behorende rechtspersoon behoeft de jaarrekening niet overeenkomstig de voorschriften van deze titel in te richten, mits: (…); f. de onder c bedoelde rechtspersoon of vennootschap schriftelijk heeft verklaard zich hoofdelijk aansprakelijk te stellen voor de uit rechtshandelingen van de rechtspersoon voortvloeiende schulden).” Deze zogenaamde “403-verklaring” speelt in de praktijk een belangrijke rol. Ik zal hierna enkele aspecten van de 403-verklaring behandelen. Aan de orde zullen komen: de uitleg van een 403-verklaring, de materiele reikwijdte, de temporele reikwijdte en…
30 maart 2022
Drafting tip: opschorting en verrekening
Inleiding Een contractueel verbod tot verrekening betekent niet dat opschorting onmogelijk is. Wat betekent dat voor het opstellen van contracten of algemene voorwaarden? Daarop zal ik hierna ingaan voor zover het ‘Business to Business’ (B2B) relaties betreft. Verbod tot opschorting Verrekening en opschorting zijn uiteenlopende rechtsfiguren. Dat betekent dat een beding waarin verrekening is uitgesloten op zichzelf niet in de weg staat aan een beroep van de schuldenaar op een opschortingsrecht. In dit verband is van belang dat voor een beroep op een opschortingsrecht op zichzelf vereist is dat de vordering van de wederpartij, die een beroep doet op opschorting,…
25 maart 2022
Deadline inschrijving UBO(’s) komt eraan!
Uiterlijk zondag 27 maart a.s. dient u uw uiteindelijk belanghebbenden (ultimate beneficial owners, UBO’s) bij het handelsregister van de Kamer van Koophandel te hebben geregistreerd. Elke organisatie heeft een of meer UBO’s, een term waaronder de natuurlijke persoon wordt verstaan die de uiteindelijke eigenaar is van, of zeggenschap heeft over een organisatie. Of uw UBO(’s) moet/moeten worden ingeschreven, is afhankelijk van de rechtsvorm van uw organisatie. De registratieplicht geldt onder andere voor niet-beursgenoteerde BV’s en NV’s, stichtingen, verenigingen, maatschappen, CV’s en VOF’s. Onder meer voor eenmanszaken en verenigingen van eigenaars (VvE’s) geldt geen registratieplicht. Wie is een UBO? Een UBO…
24 maart 2022
Borgtocht door bestuurder/aandeelhouder: Toestemming echtgenoot?
Inleiding Artikel 1:89 lid 1 BW bepaalt dat een rechtshandeling die een echtgenoot in strijd met artikel 1:88 BW verricht heeft, vernietigbaar is. Het vijfde lid van artikel 1:88 BW luidt als volgt: “Toestemming voor een rechtshandeling als bedoeld in lid 1 onder c, is niet vereist, indien zij wordt verricht door een bestuurder van een naamloze vennootschap of van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid, die daarvan alleen of met zijn medebestuurders de meerderheid der aandelen houdt en mits zij geschiedt ten behoeve van de normale uitoefening van het bedrijf van die vennootschap.” Enige jurisprudentie van de Hoge Raad…
17 maart 2022
De Toepasbaarheid van Verschillende Sets Algemene Voorwaarden en het Onderscheid Tussen de Termen “En” en “Of
Introductie Afhankelijk van de aard van een partij (serviceverlener, leverancier, in- of verkoper etc.) en het onderwerp van de te sluiten overeenkomst (zoals verkoop, huur, service), kunnen verschillende sets algemene voorwaarden worden gebruikt. In zo’n geval moet de gebruiker die naar de algemene voorwaarden verwijst, op een tijdige en begrijpelijke manier, en zonder onredelijke lasten voor de andere partij, aangeven welke set of sets algemene voorwaarden van toepassing zijn op de te sluiten overeenkomst. Als dit niet gebeurt en het is onduidelijk voor de andere partij welke van de verschillende sets algemene voorwaarden van toepassing is, zoals bij een verwijzing…
11 maart 2022
Wat zijn algemene voorwaarden?
Wat zijn algemene voorwaarden? Een partij die vaak dezelfde (soort) overeenkomsten sluit, hanteert bijna altijd algemene voorwaarden. Een algemene voorwaarde is een beding dat is opgesteld met als doel in meerdere overeenkomsten te worden opgenomen en dat niet de kern van de prestatie (meestal prijs en hoeveelheid) aangeeft. Of een beding een algemene voorwaarde is, hangt dus af van de inhoud van het beding en de bedoeling van gebruiker. De benaming is dan ook niet relevant (‘substance over form’). Wanneer een partij vaak dezelfde overeenkomst gebruikt, kan er dus ook al sprake zijn van algemene voorwaarden. Van toepassing verklaren Een…
09 maart 2022
Hoe kunt u voorkomen dat een vordering op uw onderneming wordt overgedragen of verpand?
Inleiding Het kan zomaar voorkomen dat uw oorspronkelijke schuldeiser de vordering die hij op u heeft aan een andere partij overdraagt of verpandt. Het gevolg kan zijn dat u met een schuldeiser te maken krijgt die andere (strengere) eisen stelt dan uw eerdere schuldeiser. U kunt dit voorkomen door af te spreken dat de vordering die de schuldeiser op u heeft niet overgedragen of verpand kan worden aan een derde. Goederenrechtelijke en verbintenisrechtelijke werking Van belang is het verschil tussen goederenrechtelijke werking en verbintenisrechtelijke werking. Een verbintenisrechtelijke werking geldt slechts tussen de partijen die een beding overeen zijn gekomen. Dit…
18 februari 2022
Het boetebeding
Het boetebeding in de wet In de wet is het boetebeding als volgt gedefinieerd: ieder beding waarbij is bepaald dat de schuldenaar, indien hij in de nakoming van zijn verbintenis tekortschiet, gehouden is een geldsom of aan andere prestatie te voldoen, ongeacht of dit strekt tot vergoeding van schade of enkel tot aansporing om tot nakoming over te gaan. Het boetebeding kan daarmee dienen als prikkel tot nakoming en als vooraf gefixeerde schade vergoeding. De wet kent een aantal bepalingen voor contractuele boetes. Uitgangspunt is dat het bedrag dat de schuldenaar op grond van een boetebeding verschuldigd is, in de…
11 februari 2022
Bodemprocedure of kort geding?
In Nederland zijn er verschillende soorten civielrechtelijke procedures waarin u een vordering kunt instellen (bijvoorbeeld incasso van een vordering of een vordering tot nakoming (e.g. levering of herstel) en/of schadevergoeding). Twee van deze procedures zijn de bodemprocedure en het kort geding. Bodemprocedure De bodemprocedure kan worden aangemerkt als de ‘normale’ civiele procedure. De rechter geeft een definitief oordeel over de zaak. In de bodemprocedure kijkt de rechter naar alle aspecten. Een bodemprocedure wordt ingeleid met een dagvaarding. Hierin beschrijft de eisende partij waar het in de zaak om gaat, op welke gronden de eis berust en wat er van de…
