» Insolventierecht & Herstructurering
Rechter laakt hoge managementfee
(6 mei 2009)
Niet zelden worden door de bestuurder de slechte economie of de moeilijke omstandigheden in de branche genoemd als een belangrijke externe oorzaak van het faillissement waar hij niets aan kan doen. De Rechtbank Arnhem wees recentelijk evenwel een beroep van een bestuurder op dergelijke omstandigheden af in een geval waarin aan de bestuurder in financieel slechte tijden hoge managementfees waren uitgekeerd.
De bestuurder die zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld is aansprakelijk voor het tekort in een faillissement wanneer aannemelijk is dat die onbehoorlijke taakvervulling een belangrijke oorzaak is geweest van het faillissement. De bestuurder heeft in dat geval nog de mogelijkheid om aannemelijk te maken dat andere externe feiten of omstandigheden dan zijn onbehoorlijk bestuur een belangrijke oorzaak van het faillissement zijn geweest.
De rechtbank oordeelde terecht dat de malaise in de branche uiteraard een factor van betekenis is bij de oorzaak van het faillissement, maar dat de bestuurder zich daarop in dit geval niet kon beroepen, omdat ondermeer de hoge managementfees juist vanwege die slechte economie en de financiële zwakte van de onderneming ontoelaatbaar waren. De bestuurder kon zich derhalve in dit geval niet vrijpleiten. De bestuurder bleef dus aansprakelijk voor zijn onbehoorlijk bestuur.
Beloningen van bestuurders en managers zijn als gevolg van de crisis onderwerp van discussie. Ook in deze procedure ging het om aanzienlijke bedragen die waren uitgekeerd tijdens crisistijd. Dat betekent echter nog niet dat er sprake is van onbehoorlijk bestuur. Hiervoor is meer nodig. In deze procedure stond het onbehoorlijk bestuur al vast. De hoge managementfees maakte “slechts” dat de bestuurder zich niet kon verweren met een beroep op slechte economische omstandigheden en zich derhalve niet alsnog aan zijn voorshands gegeven aansprakelijkheid kon onttrekken.
Dit roept de vraag op of het enkele feit dát er hoge managementfees worden uitgekeerd in een periode dat de onderneming in financieel zwaar weer verkeert, reeds kan leiden tot de kwalificatie kennelijk onbehoorlijk bestuur. De rechtbank laat dat hier uitdrukkelijk in het midden, nu het onbehoorlijk bestuur in dit geval op grond van andere feiten kon worden vastgesteld. Gelet op de daarbij door de rechtbank gehanteerde bewoordingen is dit echter zeker niet ondenkbaar. Bestuurders zijn dan ook bij hoge beloningen in crisistijd gewaarschuwd.
Dit artikel werd op 1 mei 2009 tevens gepubliceerd in het Financieele Dagblad
Download bijlage: artikel_FD_01 05 2009 (PDF, 88 KB)
Advocaten:
» mr. M.J. (Maarten) Blommaert